Антон Жаров, адвокат, руководитель Команды адвоката Жарова, специалист по семейному и детскому (ювенальному) праву

С 1 октября 2011 года для Российской Федерации вступила в силу Конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей, принятая в Гааге  ещё 25 октября 1980 года, и к которой уже присоединились большинство стран мира.

В настоящий момент, присоединение России к Конвенции одобрили несколько десятков стран (перечень — по ссылке, поддерживается в актуальном состоянии) , и это значит, что между этими странами и Россией это Конвенция действует.

Если ваш ребенок имел место жительства в России, или в одной из указанных стран, и был перемещен незаконно (в Россию, или из России — в эти страны), то вы можете требовать возврата его в страну постоянного проживания. Второй родитель (речь идет, как правило, всё-таки, о родителях) может, разумеется, возражать.

Таким образом, вопрос правоприменения Конвенции в российском правовом поле актуален в двух аспектах: со стороны родителя, у которого ребенок был увезен в Россию, и, напротив, со стороны родителя, который ребенка увёз (или удерживает). Так он и будет рассмотрен ниже.

О дефинициях

Конвенция применима лишь в следующих случаях (должны соблюдаться все обстоятельства):

  1. Между странами Конвенция вступила в силу (см. список и даты). Непосредственно перед незаконным перемещением ребенок постоянно проживал в одной из этих стран.
  2. Перемещение или удержание — незаконно (ниже будет разъяснено, в каких это случаях будет являться незаконным).
  3.  Ребенку не больше 16 лет.
  4. Перемещение произошло (незаконное удержание началось) не ранее даты вступления в силу Конвенции для конкретной пары стран.

Требуется пояснить, во-первых, что такое «постоянно проживал». В законодательстве России нет определения, что понимать под «постоянным» проживанием. Полагаю, что здесь дело — за правоприменительной практикой. Но, полагаю, достаточно значимым будет вопрос о регистрации по месту жительства (если говорить в российских реалиях), или о иной институции иностранного права, позволяющей судить о том, где семья определяла своё совместное проживание на какое-то постоянное время.

То есть, скажем, ребенок, выехавший с матерью в Финляндию, в квартиру мужа, и проживший там несколько месяцев (при том, что и мать, и ребенок «прописаны» в России, и периодически туда возвращаются) с большей долей вероятности не будет признан постоянно проживающим в Финляндии, чем ребенок, рожденный во Франции, и с самого рождения проживавший там, а затем выехавший вместе с матерью по трехмесячной визе в Россию и оставшийся тут с ней жить). Во всяком случае, законодатель определением не озаботился, оставив его на усмотрение суда (и для приведения доводов адвокатами сторон).

Перемещение или удержание ребенка в другой стране будет незаконным при одновременном выполнении двух условий. Первое, если решение о переезде ребенка принимало не то лицо, которое имело право это решение принимать.

Это не такой простой вопрос. Даже по российскому законодательству установлено, что родители (покуда нет решения суда или соглашения) принимают решения о ребенке совместно, и у них равные права. Аналогичные нормы содержатся и в ряде международных конвенций. Это означает, что мать, или отец, в одиночку, не вправе принимать решение о том, что ребенок меняет место жительства. Статья 65 Семейного кодекса РФ устанавливает, что вопросы о воспитании и образовании детей родители решают «по взаимному согласию», а место жительства определяют «соглашением». Таким образом, ситуация «схватил ребенка и увёз» не является правовой, и такое перемещение ребенка может быть признано незаконным, если соблюдается второе условие.

Конвенция (ст. 3, п. b) устанавливает, что незаконным будет перемещение, если «во время перемещения или удержания эти права [опеки] фактически осуществлялись, совместно или индивидуально, или осуществлялись бы, если бы не произошло перемещение или удержание».

Это означает, что если до момента перемещения, например, отец, уже не жил с семьёй, ребенком не интересовался, не встречался  с ним (всё это надо доказывать), то претендовать на защиту Конвенции он не может.  Сложнее с «или осуществлялись бы…».  В сущности, формулировка оставляет простор для фантазии: «Если б она не уехала, я бы…», но в целом, означает лишь то, что осуществление этих прав должно было иметь место по факту, и это перемещение прервало их осуществление. Этот момент также надо доказывать.

Добиться возвращения ребенка из России в страну постоянного проживания

1. Если Конвенция применима в вашем случае, необходимо, прежде всего, прямо, или через центральный орган своей страны, по-английски или по-русски, обратиться в Министерство образования и науки РФ с заявлением, в котором указать данные о себе и ребенке, предусмотренные ст. 8 Конвенции.

Минобрнауки должно предпринять действия по розыску ребенка и принять меры для добровольного его возвращения (прежде всего, уведомить о вашем заявлении второго родителя).

2. Если ребенка добровольно не передали, либо вы знаете место нахождения (временного проживания) ребенка в России, необходимо, как можно скорее, обращаться в суд с заявлением о возврате ребенка. Законом определена специальная подсудность такого рода дел (см. перечень)

  1. Республика Адыгея —  Первомайский районный суд города Ростова-на-Дону
  2. Республика Башкортостан —  Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  3. Республика Бурятия —  Центральный районный суд города Новосибирска
  4. Республика Алтай —  Центральный районный суд города Новосибирска
  5. Республика Дагестан —  Пятигорский городской суд
  6. Республика Ингушетия — Пятигорский городской суд
  7. Кабардино-Балкарская Республика — Пятигорский городской суд
  8. Республика Калмыкия — Первомайский районный суд города Ростова-на-Дону
  9. Республика Карачаево-Черкесия — Пятигорский городской суд
  10. Республика Карелия — Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  11. Республика Коми — Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  12. Республика Крым — Первомайский районный суд города Ростова-на-Дону
  13. Республика Марий Эл — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  14. Республика Мордовия — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  15. Саха Республика Саха (Якутия) — Центральный районный суд города Хабаровска
  16. Республика Северная Осетия-Алания — Пятигорский городской суд
  17. Республика Татарстан — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  18. Республика Тыва  — Центральный районный суд города Новосибирска
  19. Удмуртская Республика — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  20. Республика Хакасия — Центральный районный суд города Новосибирска
  21. Чеченская республика — Пятигорский городской суд
  22. Чувашская Республика — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  23. Алтайский край — Центральный районный суд города Новосибирска
  24. Краснодарский край — Первомайский районный суд города Ростова-на-Дону
  25. Красноярский край — Центральный районный суд города Новосибирска
  26. Приморский край  — Центральный районный суд города Хабаровска
  27. Ставропольский край — Пятигорский городской суд
  28. Хабаровский край  — Центральный районный суд города Хабаровска
  29. Амурская область — Центральный районный суд города Хабаровска
  30. Архангельская область  — Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  31. Астраханская область  — Первомайский районный суд города Ростова-на-Дону
  32. Белгородская область — Тверской районный суд города Москвы
  33. Брянская область  -Тверской районный суд города Москвы
  34. Владимирская область  — Тверской районный суд города Москвы
  35. Волгоградская область — Первомайский районный суд города Ростова-на-Дону
  36. Вологодская область — Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  37. Воронежская область — Тверской районный суд города Москвы
  38. Ивановская область — Тверской районный суд города Москвы
  39. Иркутская область — Центральный районный суд города Новосибирска
  40. Калининградская область — Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  41. Калужская область — Тверской районный суд города Москвы
  42. Камчатский край —  Центральный районный суд города Хабаровска
  43. Кемеровская область — Центральный районный суд города Новосибирска
  44. Кировская область — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  45. Костромская область — Тверской районный суд города Москвы
  46. Курганская область — Железнодорожный районный суд города Екатеринбурга
  47. Курская область — Тверской районный суд города Москвы
  48. Ленинградская область —  Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  49. Липецкая область — Тверской районный суд города Москвы
  50. Магаданская область — Центральный районный суд города Хабаровска
  51. Московская область — Тверской районный суд города Москвы
  52. Мурманская область — Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  53. Нижегородская область —  Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  54. Новгородская область —  Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  55. Новосибирская область — Центральный районный суд города Новосибирска
  56. Омская область — Центральный районный суд города Новосибирска
  57. Оренбургская область — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  58. Орловская область — Тверской районный суд города Москвы
  59. Пензенская область — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  60. Пермский край — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  61. Псковская область — Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  62. Ростовская область —  Первомайский районный суд города Ростова-на-Дону
  63. Рязанская область — Тверской районный суд города Москвы
  64. Самарская область — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  65. Саратовская область — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  66. Сахалинская область —  Центральный районный суд города Хабаровска
  67. Свердловская область — Железнодорожный районный суд города Екатеринбурга
  68. Смоленская область — Тверской районный суд города Москвы
  69. Тамбовская область — Тверской районный суд города Москвы
  70. Тверская область — Тверской районный суд города Москвы
  71. Томская область — Центральный районный суд города Новосибирска
  72. Тульская область — Тверской районный суд города Москвы
  73. Тюменская область — Железнодорожный районный суд города Екатеринбурга
  74. Ульяновская область — Канавинский районный суд города Нижнего Новгорода
  75. Челябинская область — Железнодорожный районный суд города Екатеринбурга
  76. Забайкальский край — Центральный районный суд города Новосибирска
  77. Ярославская область — Тверской районный суд города Москвы
  78. г. Москва — Тверской районный суд города Москвы
  79. г. Санкт-Петербург — Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  80. г. Севастополь — Первомайский районный суд города Ростова-на-Дону
  81. Еврейская автономная область — Центральный районный суд города Хабаровска
  82. Ненецкий автономный округ —  Дзержинский районный суд города Санкт-Петербурга
  83. Ханты-Мансийский автономный округ — Югра — Железнодорожный районный суд города Екатеринбурга
  84. Чукотский автономный округ — Центральный районный суд города Хабаровска
  85. Ямало-Ненецкий автономный округ — Железнодорожный районный суд города Екатеринбурга

В суде необходимо обосновать возвращение ребенка основаниями, предусмотренными Конвенцией (прежде всего, доказать обстоятельства ст. 3).

3. После получения решения суда требуется его исполнение на территории России (если оно не будет исполнено добровольно). Это требует получения исполнительного листа, а также, затем, участия в исполнительных действиях (учитывая, что речь идет о передаче ребенка, личного).

Конвенция устанавливает, что все действия государственных органов для родителя, пользующегося Конвенцией, бесплатны, однако, это не означает, что государство предоставит вам юриста или кто-то будет за вас выступать в суде.

Сложности в данном деле минимальны, если удается доказать применимость Конвенции (ст. 3) и не пропущен срок (год с момента перемещения). Однако, нужно понимать, что ответчик будет доказывать наличие обстоятельств, препятствующих возвращению (предусмотрены ст. 13 Конвенции). Прежде всего, о том, что возвращение ребенка в страну постоянного проживания создает угрозу физического или психологического вреда.

4. Учитывая, что речь идет о судьбе ребенка, суд, вероятно, захочет выслушать вас лично в судебном заседании и нужно будет быть готовым приехать на него. Суду необходимо дать такие свои координаты (электронная почта, телефон), которые позволили бы оперативно вызывать вас в суд.

Во всяком случае, в существующих российских реалиях, я бы не рекомендовал иностранцу, даже в совершенстве владеющему русским языком, вести дела в суде без адвоката или иного грамотного представителя.

Противостоять возвращению ребенка из России в страну постоянного проживания

Если в отношении вас заявляется иск о возврате ребенка в рамках Конвенции о похищении детей, прежде всего, нужно понимать, что это ОЧЕНЬ СЕРЬЁЗНО. Конвенция сформулирована таким образом, что возвращение ребенка к постоянному месту жительства предполагается. Чтобы этого не произошло, необходимо, во-первых, приводить доводы для этого, во-вторых, чтобы эти доводы были предусмотрены Конвенцией, в-третьих, обязательно доказывать обоснованность этих доводов.

Судебная практика по спорам о детях, во многом, демонстрирует достаточную схематичность процесса: достаточно сказать, что ребенку лучше с матерью, потому, что она — мать, и это, в целом, сразу берется за истину. Доказательств почти не требуется: почти все дети-дошкольники, практически при любых жизненных обстоятельствах, оставляются судами с мамой. В сущности, ребенка до 7-8 лет оставляют с отцом лишь в случае, если кондиции матери таковы, что её пора лишать родительских прав вовсе.

В процедуре возврата ребенка в рамках Конвенции презюмируется обязательность возврата ребенка, если от момента похищения до начала судебной процедуры не прошло более года. Это означает, что ребенок будет возвращен в государство постоянного проживания, если не будут аргументированно доказано одно из следующих обстоятельств.

Или ребенок был перемещен с молчаливого или высказанного согласия истца, либо истец фактически не осуществлял права опеки в момент такого перемещения.

Или имеется очень серьёзный риск причинить ребенку психологический или физический вред таким возвращением.

Любое из этих обстоятельств должно быть тщательно доказано. Это одно направление защиты интересов ребенка.

Второе связано с формальными основаниями применения Конвенции в вашем случае и предполагает тщательное исследование порядка, способа, сроков и оснований обращения истца в суд. Возможно, Конвенция будет неприменима в вашем случае.

Учитывая, что ГПК установил очень сокращенный срок рассмотрения данной категории дел (42 дня), необходимо сразу же, как вам стало известно о том, что против вас возбуждено такое гражданское дело, обратиться к адвокату или иному сведущему лицу для организации сбора доказательств и подготовки к процессу.

Будьте готовы, что суд состоится не в вашем районе, а в одном из восьми районных судов, которых для этого предусмотрел закон (см. список выше), туда обязательно нужно ехать, и обязательно нужно выступать. Учитывая, что в делах подобной категории есть место эмоциям, — не рассчитывайте, что ваш адвокат, или написанные им бумаги, смогут заменить ваше личное отношение к делу. Ваши показания — один из видов доказательств.

Нужно также понимать, что решение суда, после вступления в силу, позволит забрать у вас ребенка судебным приставам. И рассчитывать на то, что это не будет сделано, нельзя. Кроме того, с вас будут взысканы судебные расходы, включая расходы истца на приезд, и оплату услуг представителя.

Поэтому действуйте СРАЗУ ЖЕ.

Учитывая, что Министерство образования и науки, как центральный орган в рамках Конвенции, обязан оказывать содействие обратившемуся к нему лицу (то есть, вашему процессуальному оппоненту), не приходится рассчитывать на помощь и защиту государства. Участвующий в деле прокурор также, поставлен следить за «соблюдением законности», и, в лучшем случае, «интересов ребенка», а не ваших прав.

Последнее соображение. Как правило, иностранные граждане с большим уважением, чем россияне, относятся к суду и судебным процедурам. Как правило, в суде они будут с адвокатом, и огромным ворохом доказательств. Российские граждане часто не видят в судье действительно важной фигуры, решающей их судьбу, более расслаблено относятся к сбору доказательств, надеются, что их слов, в общем, будет достаточно («всё и так ясно!»), экономят на услугах представителя («вы мне только напишите, а  я сама схожу»). Всё это в данном случае — неприменимо.

Итак,

  • Важно понять, что ситуация — серьёзная! Само — не рассосётся.
  • Немедленно обратиться к адвокату для срочных действий (срок рассмотрения дела очень мал!).
  • Подготовиться (морально и материально) к неоднократным выездам в Москву, Петербург, Пятигорск, Нижний Новгород, Екатеринбург… (см. список судов, закрепленных за регионами).
  • Готовить доказательства (документы, показания свидетелей, аудио, видео…) отсутствия родительской опеки истца в момент перемещения ребенка,  и/или доказательства того, что перемещение ребенка назад нанесет ему психологический или физический ущерб; договариваться со свидетелями о выезде на суд.

Текст Конвенции о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей (со списком стран)

Комментарий к изменениям в ГПК РФ в связи с присоединением к Конвенции

Практика применения (неприменения) Конвенции со странами, не признавшими присоединение России (Италия и другие)

22/06/2014 (актуализировано 31/05/2017)